南昌市城镇职工基本医疗保险暂行办法
江西省南昌市人民政府
南昌市城镇职工基本医疗保险暂行办法
南昌市人民政府
洪府发『2001』11号
第一章 总 则
第一条 为进一步完善社会保障制度，保障城镇职工基本医疗需求，根据《国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》（国发「1998」44号、《江西省建立城镇职工基本医疗保险制度总体规划》（赣府发「1999」27号）文件精神和《南昌市城镇职工基本医疗保险制度改革实施方案》，制定本办法。
第二条 基本医疗保险必须遵循以下原则：
（一）基本医疗保险的水平要与我市的社会经济发展水平相适应；
（二）城镇所有用人单位及其职工都应参加基本医疗保险，实行属地管理；
（三）基本医疗保险费由用人单位和在职参保人双方共同负担，基本医疗保险统筹基金实行“以收定支、收支平衡”；
（四）基本医疗保险基金实行社会统筹和个人帐户相结合；
（五）基本医疗保险待遇实行权利与义务相统一。
第三条 本市行政区域内的国家机关、事业单位、社会团体、国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业、民办非企业单位（以下简称用人单位）及其职工（含下岗职工）、退休人员和失业前已参加了医疗保险的领取失业救济金期间的失业人员（以下简称参保人）适用本办法。
乡镇企业及其职工和城镇个体经济组织业主及其从业人员待条件成熟后逐步纳入基本医疗保险实施范围。
第四条 基本医疗保险实行全市统一制度，市和县两级统筹。东湖区、西湖区、青云谱区、郊区、湾里区以及南昌经济技术开发区、南昌高新技术产业开发区纳入市一级基本医疗保险实施范围，实行分级管理，基金自求平衡。南昌县、新建县、进贤县、安义县以县为单位实行统筹，实行单独管理，基金单独结算。
南昌铁路局、江西省电力工业局所属用人单位及其参保人，以相对集中的方式参加南昌市的基本医疗保险。邮电、金融、保险、煤炭、有色、民航、工商、税务等实行条条管理的单位，其在昌机构及其参保人参加所在统筹地区的基本医疗保险。
第五条 劳动保障行政部门负责本行政区域内的基本医疗保险工作，其主要职责是：
（一）贯彻执行基本医疗保险有关政策，会同有关部门制定基本医疗保险具体规定；
（二）会同卫生、财政、医药部门对医疗机构、药店进行定点资格的审定；
（三）对定点医疗机构、药店以及用人单位和参保人执行基本医疗保险规定的情况进行监督、检查；
（四）对医疗保险经办机构进行监督；
（五）协调基本医疗保险工作。
第六条 劳动保障行政部门所属的医疗保险经办机构，负责承办基本医疗保险的具体工作，其主要职责是：
（一）贯彻执行基本医疗保险的政策、规定；
（二）编制基本医疗保险基金预、决算；
（三）负责基本医疗保险基金的收缴、支付和管理；
（四）对已审定的定点医疗机构和定点零售药店进行选择、签约；
（五）会同物价部门监督、检查定点医疗机构和定点零售药店的收费标准及药品价格；
（六）负责对用人单位、定点医疗机构和定点零售药店执行基本医疗保险规定的情况进行考核；
（七）负责基本医疗保险业务人员的培训；
（八）负责各项财务、统计报表的汇总和填报工作；
（九）承办用人单位和参保人对基本医疗保险的查询。
第七条 建立统筹基金超支预警报告制度。当统筹基金出现超常支出时，医疗保险经办机构应及时逐级向同级劳动保障行政部门和同级政府报告，并认真分析其原因以及采取相关对策。
第二章 基本医疗保险的登记和基金筹集
第八条 本办法施行以前成立的用人单位，应按医疗保险经办机构规定的时限办理登记手续；本办法施行后成立的用人单位，应在领取《营业执照》或获准成立后30日内办理登记手续；用人单位发生分立、合并或终止时，应在领取《营业执照》或获准之日起30日内，办理变更登记或注销登记手续。
第九条 用人单位和参保人按下列标准缴纳基本医疗保险费：
（一）在职参保人的基本医疗保险费由用人单位按其上年度工资总额6％缴纳，参保个人按本人上年度工资收入的2％缴纳。
参保个人上年度工资收入超过上年度全市在岗职工平均工资300％以上的部分不作缴费基数，低于60％的，按60％为基数缴纳；
（二）国有企业下岗职工和失业前已经参加了基本医疗保险并领取失业救济金的失业人员的基本医疗保险费，包括单位和个人缴费部分，均分别由企业再就业服务中心和失业保险经办机构按所在统筹地区上年度在岗职工平均工资的60％为基数缴纳；
（三）停薪留职人员的的基本医疗保险费按统筹地区上年度职工平均工资作为基数缴纳；
（四）本办法施行前的退休人员，其单位和个人均不缴纳基本医疗保险费；本办法施行后的退休人员，退休时缴纳基本医疗保险费的最低年限必须达到男满30年、女满25年。不足年限的，须由用人单位和退休人员分别以统筹地区上年度在岗职工平均工资为基数一次性缴足基本医疗保险费后，方可享受基本医疗保险待遇。不补足的，不享受基本医疗保险待遇，其个人帐户资金可一次性退还。
为了增强基本医疗保险基金的抗风险能力，建立城镇退休人员一次性缴纳基本医疗保险风险储备金制度。具体办法见配套文件之二。
本办法施行以前符合国家规定的连续工龄或工作年限视同缴费年限。
基本医疗保险费缴费基数每年7月1日调整。同时，随着经济发展和人民生活水平的提高以及实际医疗费用水平的变化，经省政府批准，用人单位和职工个人缴费比例可作相应的调整。
第十条 用人单位缴纳的基本医疗保险费依照现行财政管理体制和现有资金渠道按下列规定列支：
（一）行政机关（财政拨款的）在各级财政安排的社会保障费中列支；
（二）财政补助的事业单位在财政补助的社会保障费及事业收入中列支；
（三）自收自支的事业单位在事业收入或经营收入中提取的医疗基金中列支；
（四）企业和民办非企业单位在职工福利费中列支。
第十一条 用人单位因宣告破产、撤销、解散、分立、改制或者其他原因造成原企业主体不存在或退休人员高于在职职工的，依照国家有关法律、法规的规定，清偿其欠缴的基本医疗保险费及利息，并按本办法规定的用人单位缴费比例，以统筹地区上年度在岗职工月平均工资为基数，由用人单位为退休参保人一次性缴纳10年的基本医疗保险费。
第十二条 用人单位及其参保人按规定应缴纳的基本医疗保险费，由医疗保险经办机构委托用人单位开户银行按月在其帐户中直接划转，免签协议，或由用人单位于每月10日前以转帐支票、现金等方式向医疗保险经办机构缴纳。个人应缴部分由用人单位负责代扣代缴。
第十三条 用人单位应当确定专人负责基本医疗保险工作，并每年向职工公布本单位全年基本医疗保险费缴纳情况，接受职工监督。
第三章 统筹基金和个人帐户的建立及管理
第十四条 用人单位和在职参保人缴纳的基本医疗保险费按规定分为统筹基金和个人帐户，分别核算，互不挤占。
（一）参保人个人缴纳的基本医疗保险费全部划入个人帐户；
（二）用人单位缴纳的基本医疗保险费按下列年龄段划入个人帐户的比例为：35岁以下的，按其缴费工资的0.7％；35岁以上至45岁的， 按其缴费工资的0.8％；45岁以上退休年龄的，按其缴费工资的0.9％；退休人员按其基本养老金的3.2％；
（三）用人单位缴纳的基本医疗保险费，按规定划入个人帐户后，其余部分全部进入统筹基金，由医疗保险经办机构统一管理，统一调剂。
个人帐户的本金和利息归参保人个人所有，可以结转使用。因调动单位的，其个人帐户资金随之转移；因常驻外地或退休异地安置的，其个人帐户资金按月发给本人；因出境定居者，其个人帐户资金一次性发还给本人；因参保人死亡的，其个人帐户资金余额按《继承法》的规定。，由继承人继承，如无继承人的，其个人帐户资金余额转入统筹基金。
第四章 基本医疗保险待遇
第十五条 用人单位和参保人按时足额缴纳了基本医疗保险费的，参保人（含本单位退休职工）方可从下月起可享受本办法规定的基本医疗保险待遇，当月不缴纳或未足额缴纳基本医疗保险费的，医疗保险经办机构从下月起暂停其基本医疗保险待遇。
第十六条 参保人须凭医疗保险经办机构制发的基本医疗保险证卡在市内定点的医疗机构和零售药店就医、购药以及医疗费用的结算。
参保人应妥善保管基本医疗保险卡，如有损坏或丢失的，应持用人单位证明及时到医疗保险经办机构办理挂失和补发手续。
第十七条 参保人个人帐户用于：
（一）门诊医疗费用（不含应由统筹基金支付的特殊病种门诊和家庭病床的医疗费用）；
（二）定点零售药店购药的费用；
（三）其它应由个人负担的基本医疗费用。
个人帐户支付上述医疗费用不足的部分由个人自理；个人帐户的资金积累部分可以冲抵本人进入社会统筹后个人自付部分的医疗费用。
第十八条 统筹基金用于：
（一）参保人在定点医疗机构的住院医疗费用；
（二）参保人患特殊病种门诊和家庭病床的医疗费用；
（三）参保人转外地就诊的住院医疗费用；
（四）探亲和出差人员因急诊在外地住院所发生的医疗费用；
（五）常驻外地的在职参保人和异地安置的退休参保人的住院医疗费用；
（六）其它应由统筹基金支付的医疗费用。
第十九条 统筹基金支付第十八条所述的医疗费用时设立起付标准。在一个统计年度内统筹基金起付标准依据参保人就诊医院的级别及住院次数确定：
（一）在职参保人在三级医疗机构住院的起付标准为900元，退休参保人为850元；
（二）在职参保人在二级医疗机构住院的起付标准为750元，退休参保人为700元；
（三）在职参保人在一级医疗机构住院的起付标准为600元，退休参保人为550元；
（四）参保人在一个统计年度内多次住院的，以第一次住院的起付标准为基数，以后每次按20％的比例逐次递减，三次住院之后，不再递减。
参保人在未定等级的定点医疗机构住院的，其统筹基金起付标准比照上述分级医疗机构的标准执行，具体标准另行制定。
第二十条 在一个统计年度内，参保人住院的医疗费用超过起付标准以上的部分，应按照“分段计算，累加支付”的原则，由参保人按下表所列比例负担医疗费用：
第二十一条 在一个统计年度内，统筹基金最高支付限额应为本市上年度在岗职工平均工资的4倍左右（我市2001年统筹基金最高支付限额为30000元）。30000元以上的医疗费用统筹基金不再支付，可以通过建立大病医疗救助的保险方式解决，具体办法见配套文件之三。
第二十二条 统筹基金支付范围的特殊检查、特殊治疗以及转外地医院就诊的，参保人个人支付的医疗费用应先按下列条款承担后再进入统筹按规定的比例自付：
（一）进行特殊检查和特殊治疗的，个人先自付10％；
（二）安装普及型人工器官和心脏起搏器以及施行器官组织移植的，个人先自付20％。安装进口人工器官和心脏起搏器的器官费用，按同类别的国产价格报支，超过部分个人自理。进行人体器官组织移植的，其器官组织源费用全部由个人负担；
（三）转外地医院就诊的，个人先自付10％，其后个人负担的比例按三级医院标准执行。由统筹基金支付的医疗费用，先由个人或单位垫付，待医疗终结后由用人单位统一送医疗保险机构报销。
第二十三条 参保人住院期间使用国家和江西省《基本医疗保险药品目录》内的乙类药品的，其费用个人先自付15％，再进入统筹按规定的比例自付。
第二十四条 参保人住院床位费用的标准按照省有关规定执行，低于规定标准的，由医疗保险经办机构与定点医疗机构据实结算；高于规定标准以上的部分，由个人自负。转外地住院的床位费用结算只按本市三级医疗机构的标准执行。
第二十五条 参保人因病情需要转院就诊的，实行逐级转院就诊制度。
市内转院的，必须转往上一级别的定点医疗机构（专科医疗机构除外）；由于本市三级定点医疗机构或专科医院医疗技术水平、医疗设备等条件限制确须转往外地就诊的，应先经三级定点医疗机构就诊科室主任初审，到本院医疗保险管理部门审核登记，由参保人所在单位签署意见，报医疗保险经办机构批准后方可转院，并只能转入前往地的三级定点医疗机构，未经批准自行转院的其医疗费用统筹基金不予支付。
第二十六条 参保人住院治疗终结，可出院仍不出院者，其住院医疗费用自医院通知出院之日起由个人自理。
第二十七条 参保人确因自负数额较大的医疗费用而影响基本生活的，用人单位可对其适当进行生活补助。
第二十八条 常驻外地的在职参保人和易地安置的退休参保人只能在驻地的一家定点医院就诊，并由用人单位提前上报医疗保险经办机构备案，其住院、特殊病种门诊以及家庭病床的医疗费用按在本市工作参保人的同等待遇，由医疗保险经办机构予以报支。报支标准按当年医疗保险经办机构与本市定点医疗机构确定的结算定额执行。
第二十九条 探亲和出差的人员因急诊在外地住院所发生的医疗费用参照转外地医院就诊的规定报支，其个人先行自负的10％由派出单位承担。
第三十条 参保人因工伤亡、旧伤复发以及生育所发生的医疗费用，不在本办法支付的范围之内，应按工伤和生育保险的规定支付。未参加工伤和生育保险的，由用人单位按原资金渠道解决。企业中按规定享受住干部病房待遇，且床位费超过基本医疗保险支付标准的费用，按原基金渠道解决或由企业补充医疗保险共济金支付。
第三十一条 参保人因不可抗力的自然灾害等因素造成的甲类传染病、暴发性传染病以及食物中毒等抢救所发生的医疗费用，由当地人民政府综合协调解决。
第三十二条 参保人由于下列情况造成的医疗费用，统筹基金不予以支付：
（一）打架斗殴、违法犯罪、酗酒、自杀或自残的；
（二）施行美容、或者对先天性残疾进行矫正治疗的；
（三）因交通事故已享受民事赔偿的；
（四）因医疗事故增加的；
（五）其他不符合基本医疗保险范围的。
第三十三条 职工现有医疗消费水平较高的特定行业，在参加基本医疗保险基础上，可建立企业补充医疗保险。企业补充医疗保险费在工资总额4％以内的部分，可从职工福利费中列支，福利费不足列支的部分，经同级财政部门核准后列入成本。
第三十四条 国家公务员在参加基本医疗保险的基础上，享受医疗补助政策。具办法见配套文件之五。
第三十五条 离休人员、老红军、国家规定享受医疗照顾对象的医疗待遇不变，医疗费用按原资金渠道解决。支付确有困难的，由同级人民政府帮助解决。具体管理办法见配套文件之六。
第三十六条 二等乙级以上革命伤残军人的医疗待遇不变，医疗费用按原资金渠道解决，由医疗保险经办机构按上年度实际医疗费用向用人单位收取，单独列帐管理。医疗费支付不足部分，由同级人民政府帮助解决。
第三十七条 参保人供养的直系亲属和大专院校在校学生的医疗待遇按原规定执行，医疗费用按原资金渠道解决。
第三十八条 用人单位未参加基本医疗保险前的医疗费欠帐，按原资金渠道解决。
第五章 基本医疗保险服务与管理
第三十九条 基本医疗保险实行定点医疗机构和定点零售药店管理，依法开业的医疗机构和零售药店，可向统筹地区劳动保障行政部门申请承办基本医疗保险服务业务。
第四十条 医疗保险经办机构与定点医疗机构和定点零售药店每年签订基本医疗保险服务合同，明确双方的责任、权利和义务。
第四十一条 医疗保险经办机构与定点医疗机构的医疗费用，采取“总量控制、定额结算与质量考核相结合”的结算方式，具体办法另行制定。
第四十二条 参保人使用个人帐户发生的医疗费用，由医疗保险经办机构负责与定点医疗机构和定点零售药店结算。
第四十三条 定点医疗机构和定点零售药店应加强对其工作人员的技术培训和职业道德教育，为参保人提供优质服务并保证医疗和药品质量，坚持因病施治，科学用药，合理检查，有效治疗，实行医疗收费清单管理制度，接受劳动保障行政部门和有关部门的检查和监督。
第四十四条 市内转诊须按逐级转诊的首诊负责制的原则办理。属本医院诊疗能力范围内的病人不得转诊。如发现定点医疗机构把有条件有能力诊治的病人推给上一级医院的，由医疗保险经办机构按规定予以处罚。
第四十五条 定点医疗机构和定点零售药店应设立基本医疗保险服务承办机构，或确定专人负责基本医疗保险服务工作。
第四十六条 定点医疗机构应当严格执行基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗设施服务标准和经物价部门核准的收费标准，并将有关制度和标准公布于众。
第四十七条 定点医疗机构及其工作人员在提供基本医疗服务过程中，不得有下列行为：
（一）将非定点医疗机构的医疗费用、非基本医疗保险基金支付范围的医疗费用列入基本医疗保险基金支付范围的；
（二）不核验医疗保险证卡，将非参保人的医疗费用纳入基本医疗保险基金支付的；
（三）拒绝收治本医疗机构有能力收治范围内的病人，或拒绝使用基本医疗保险证卡结算医疗费用的；
（四）采取分解门诊人次或住院人次，套取基本医疗保险基金的；
（五）不按规定结算医疗费用，或不执行医疗服务收费标准的。
第四十八条 定点零售药店及其工作人员在提供基本医疗服务过程中，不得有下列行为：
（一）不按处方剂量配药的；
（二）将处方用药换成基本医疗保险药品目录以外的药品或其他物品的；
（三）不执行有关药品价格的。
第四十九条 用人单位在办理基本医疗保险业务过程中，不得有下列行为：
（一）将不属于基本医疗保险的人员列入基本医疗保险范围的；
（二）少报工资总额、多报基本养老金的；
（三）将不符合健康条件的人员临时招聘到单位工作，并为其办理城镇职工基本医疗保险的；
（四）参保人出现变更情况而未及时办理医疗保险关系更变手续的；
（五）向医院保险经办机构提供虚假凭证的。
第五十条 参保人在就医、购药和医疗费用结算过程中，不得有下列行为：
（一）将本人的基本医疗保险证卡转借给他人就医、购药以及进行医疗费用结算的；
（二）冒用他人的基本医疗保险证卡就医、购药以及进行医疗费用结算的；
（三）伪造、涂改处方和医疗费用单据等凭证，虚假冒领医疗费的。
第六章 基本医疗保险基金的管理和监督
第五十一条 医疗保险经办机构在同级劳动保障和财政部门共同认定的国有商业银行设立医疗保险基金收入帐户。基本医疗保险基金纳入财政专户管理，医疗保险经办机构每月末将基本医疗保险基金收入全额转入医疗保险基金财政专户，实行专款专用，不得挤占挪用。
第五十二条 医疗保险经办机构的事业经费不得从基本医疗保险基金中提取，由同级财政全额拨付。
第五十三条 医疗保险经办机构应建立健全基本医疗保险基金预决算制度、财务会计制度和内部审计制度，加强对基本医疗保险基金的管理。
第五十四条 基本医疗保险基金存入国有商业银行后，其计息办法为：当年筹集的部分，按银行3个月整存整取存款利率计算；存入医疗保险基金财政专户的沉淀资金，比照银行3年期零存整取储蓄存款利率计算。
第五十五条 基本医疗保险基金及利息免征税费。
第五十六条 基本医疗保险基金的拨付，由财政部门根据医疗保险经办机构的拨款申请和预算及收支进度，从医疗保险基金财政专户中按月及时足额拨付到医院保险经办机构在银行开设的医疗保险基金支出帐户中，医疗保险经办机构应按照与定点医疗机构和定点零售药店签订的合同，将款项及时支付给各定点医疗机构和定点零售药店。
第五十七条 基本医疗保险基金预算的编报和审批，由医疗保险经办机构根据上年度医疗保险费用支出使用情况和本年度医疗保险基金收支预测，按照收支平衡的原则编制医疗保险基金预算草案，经劳动保障行政部门审核汇总并报财政部门审核和同级人民政府批准后，再由财政部门及时向劳动保障行政部门批复执行，并报上级财政和劳动保障行政部门备案。
第五十八条 基本医疗保险基金决算的编报和审批，由医疗保险经办机构根据决算编制的要求和预算执行的情况在年底编制决算草案，经劳动保障行政部门审核汇总并报同级财政部门审核后，由同级人民政府批准，批准后的年度基金财务报告为基金决算。
第五十九条 财政部门、审计部门对医疗保险基金的收入、支出、结余进行监督检查。劳动保障行政部门、财政部门应当加强对基本医疗保险基金预算执行情况的监督检查，对在预算执行中违反国家法律、法规和方针政策的行为，依法给予制止和纠正，对预算执行中出现的问题，及时采取处理措施，对预算收支情况和效果进行考核。
第六十条 设立由政府部门、用人单位代表、定点医疗机构和零售药店代表以及有关专家参加的基本医疗保险基金监督委员会，加强对基本医疗保险基金的社会监督。
第七章 附 则
第六十一条 由市劳动保障行政部门会同有关部门根据本办法制定其它相关配套文件。
第六十二条 本办法由市劳动保障行政部门负责解释。
第六十三条 本办法自发布之日起施行。
2001年4月6日
论有限责任公司未出资股东的资格认定及其权利限制
——从一起公司股东权益纠纷案例引出的课题
郭明忠* 邬文辉**
【案情摘要】
原告：王立君
被告：深圳市永浩实业有限公司
被告：朱?F
深圳市永浩实业有限公司（下称永浩公司）是1997年12月12日经深圳市工商局核准登记成立的有限责任公司。根据原告王立君与被告朱?F签署的公司章程规定，该公司股东共二个即原告王立君与被告朱?F，公司注册资本总额为人民币100万元，双方各以现金方式出资50万元，各占50%股权。该公司章程于1997年10月20日经公司创立大会通过，并规定公司设立登记后生效。1997年10月28日，由原告王立君与被告朱?F签名的股东大会选举董事的决议载明，公司董事会成员包括王立君和朱?F（系公司董事长）及苏遥，王建山为公司监事，并聘任王立君为公司总经理。1997年11月20日，深圳市安迪会计师事务所为该公司出具了验资报告，确认该公司已收到其股东投入的资本100万元，王立君和朱?F各投入50万元，于同年11月11日缴存于永浩公司在建行深圳市分行福田支行设立的临时帐户002002650027478内。据此，深圳市工商局核准该公司设立，并确认原告王立君和被告朱?F为公司的股东，其中朱?F为公司法定代表人，王立君为公司总经理，双方各出资50万元，各占出资比例为50%。但该公司成立后，并未向王立君签发出资证明书，也未召开股东会让其参加公司的经营管理，更没有给她分过红，公司完全由被告朱?F实际进行经营管理。原告作为永浩公司的总经理，曾负责过该公司的出纳工作。2000年5月23日，原告王立君的丈夫梁晓明代表原告向被告朱?F提出解散公司，并草拟了一份《结业善后协议书》，但未经朱?F签字同意。为此，原告以其股东地位根本得不到认可，其股东权益受到严重侵害为由，向法院提起诉讼，要求判令永浩公司停止侵害，并对公司进行清算。被告永浩公司答辩认为，原告仅是名义股东，并非实际投资人，不应享有权益，原告要求对公司进行清算缺乏依据。被告朱?F则认为其不是本案被告，其行为是公司行为。
法院审理期间，中国建设银行深圳市分行福田支行向法院提供证明称，永浩公司1997年11月11日无缴入资金，该行查无该户11月的明细帐。法院为查明永浩公司的原始投资的形成情况及该公司的经营状况，曾以书面方式通知双方当事人提交该公司的有关财务资料，但双方均未能提交。
【审判要旨】
法院经审理认为：永浩公司是有限责任公司，根据我国民法通则第47条及民事诉讼法第199条、第201条及公司法第189条、第191条的有关规定，人民法院仅负责有限责任公司破产时的清算。因而，原告要求本院对该公司进行清算，缺乏法律依据，并不符合人民法院的主管范围的规定，本院不予以支持。原告起诉要求判决二被告停止对其股东权益的侵害，这属于民事侵权之诉，符合人民法院的主管范围的规定，本院应予以处理。本案中，原告作为永浩公司的股东地位已经由深圳市工商局的企业登记确认，虽然根据福田建行的证明，可认定原告并未实际向该公司投资，但原告作为该公司的股东资格并不因此而受到否定。这是因为，我国公司法第25条虽然规定，有限责任公司的股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，但同时该法也规定，股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资的，只是应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任，并未因此而否定该股东作为有限责任公司股东的资格。原告对该公司所享有的股东权益依法应得到确认和保障。由于被告在诉讼中承认永浩公司成立后，确实一直没有召开过股东会，这已构成对原告作为公司股东享有的经营管理权益的侵害。但作为原告与被告朱?F二人合股成立的永浩公司，当其股东之间因股东权益发生纠纷时，并不应作为本案民事责任的承担者，原告仅能针对另一股东提起本案诉讼。原告起诉要求被告朱?F停止侵害有理，本院应予以支持。至于原告诉称永浩公司一直未进行分红虽属实，但根据公司法第177条规定，公司分配当年税后利润时，先应提取法定公积金和法定公益金；若公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在提取法定公积金和法定公益金之前，还必须用当年利润弥补亏损；公司弥补亏损和提取公积金和法定公益金后所余利润，才能按照股东的出资比例进行分配。因而，原告作为公司股东的获取利润权利的实现，必须以该公司在弥补亏损及提取公积金和公益金后还有利润作为前提条件。由于原告未能证明永浩公司具有可供分配的利润，二被告一直未给原告分红，尚不足以认定构成对原告股东权益的侵害，因而原告诉请要求二被告停止对其分红权利的侵害，本院不能支持。综上，原告的诉讼请求部分有理，应予支持。被告永浩公司认为原告不是公司股东的抗辩不成立，本院不予采纳。被告朱?F以其行为是公司行为为由，认为其不应作为被告的理由不成立，其对原告应承担的民事责任依法不能免除。另外，双方对公司均未投资所导致的法律责任应另行解决。根据《中华人民共和国民法通则》第106条第2款、第134条第1款第1项的规定，判决如下：一、被告朱?F立即停止对原告作为永浩公司股东通过股东会参加该公司经营管理权利的侵害。二、驳回原告的其它诉讼请求。
【问题的提出】
出资是公司股东的基本的法定义务，违反这一义务，我国公司法仅规定，违约方应向守约方承担违约责任。现有公司法理论著作也是多从违约责任的角度对此进行论述的。但是，未出资的公司股东 之法律资格应如何确定？是否仅需由违反出资义务的股东承担违约责任，而不必否定其股东的法律地位？其股东权利（股权）是否应因此受到影响？这些问题在我国现行公司法中并无相应规定，不同法院在审理案件中存在不同的意见。由于当前理论界对此也是仁者见仁，智者见智，而类似的案件在审判实践中已开始逐渐增多，我们认为很有必要对此问题进行探讨。当然，在原告王立君诉被告永浩公司、朱?F一案中，实际还存在许多值得研究的理论和实践问题。受诉法院在处理该案中，无论在诉讼程序还是实体判决中，都存在一些值得商榷的地方。比如，在程序方面，谁应该是适格的被告，就是一个值得研究的问题 。但限于篇幅问题，本文对该案仅就有关股东资格确认及其股权限制等问题作些分析。
一、未出资的股东资格是否应认定
（一） 当前理论界和实践中的不同观点及做法
关于有限责任公司的股东资格构成要件，理论上目前仍然存在较大分歧。一般而言，法院在认定股东资格时，需要考察两个问题：一是实质要件，即公司各股东是否存在合股的一致意思表示（合股合意），具体表现为股东之间有无签订合股协议或公司章程；二是形式要件，即公司登记时股东资格是否予以确认，具体表现为公司的工商注册登记或公司备案的股东名册中有无反映出股东的资格。然而，对于出资是否应作为股东资格的构成要件，目前仍然存在较大争议，由此导致的争议是，在上述实质要件和形式要件均符合的前提下，如股东未向公司缴纳出资，其股东资格是否应予认定？对此，目前公司法学界和司法实践中均存在不同的观点和做法。
１.否定股东地位说。此说认为，股东出资的严重违约行为（如根本未出资或未按时出资）将导致其股东地位（或资格）的丧失 。有学者认为，股东对于公司最为根本的义务在于出资，只有履行了出资义务，才能够获得股东的身份和资格，如果其没有履行出资义务，自无取得股东身份可言 。
目前否定说在我国公司法理论界属于主流观点，在司法实践中也具有广泛的影响。广东省高院审理的广东国投破产案中，对广信实业公司在江湾新城公司中的股权及股东资格的裁定，即持此观点。该案的基本案情是：江湾新城工程原由南油总公司投资兴建，1987年４月广东国投以1513万多美元的代价，接受南油中心工程的一切产权。同年12月，广东国投决定由其两个全资子公司广东省信托房产开发公司（下称广信房产）广信实业有限公司（下称广信实业，在香港注册，现处于清盘中）合资成立江湾新城，注册资金为人民币1.8605亿元，广信房产应认缴人民币4590万元，占25％；广信实业应认缴人民币1.4015亿元，占75％。由江湾新城经营、管理江湾大酒店。为兴建江湾新城，广东国投10年间先后投资了7076万多美元。自1999年初广东国投进入破产程序以来，江湾新城的股权就一直受到境内外债权人的关注。根据广东国投破产清算组的申请，广东省高院通知广信实业将其名下持有的江湾新城75％的股权交付广东国投破产清算组，广信实业提出异议，此外，广信房产以第三人身份请求将江湾新城75％的股权归其所有。广东省高院经公开审理认为，由于广信实业没有履行股东最基本的出资义务，违反了合同约定和《中外合作经营企业法》、《公司法》的规定，依法丧失了股东的资格，而原广东国投不仅是江湾新城建设的实际投资者，又是江湾新城的组织、策划、管理者，其在江湾新城的权利依法应予以保护。按“谁投资、谁受益”原则，遂作出江湾新城75％股权归原广东国投所有的裁定 。
2、肯定股东资格说（违反出资义务的公司股东仅承担违约责任，而其股东资格不因未出资而被否定）。持此说比较有影响的当属我国青年公司法学者孔祥俊。他在所著《公司法要论》中引用了一个案例：钱某、雷某和王某作为股东共同组建了一个软件公司，公司注册资本５0万元，章程载明三人分别出资25、15和10万元。但是，三方均未缴纳出资，而通过不正当手段骗取了验资证明，办理了企业法人登记管理。公司经营一年后，三方因分红发生纠纷，钱某向法院提起诉讼。法院认为，钱某由于未缴纳出资，不具有股东资格，无权请求分取红利，判决驳回其诉讼请求。孔祥俊认为，实际上，本案也属于公司的瑕疵设立问题，公司的股东未缴纳出资的，应按照公司登记法规的股东承担法律责任，如就行政责任而言，可由工商行政管理部门给予罚款、责令改正甚至吊销营业执照；就民事责任而言，可以因设立瑕疵而否认其法人人格，由股东对公司的债务承担责任。公司的设立瑕疵可以产生法律责任，但并不否认股东的股东资格。设立公司或者继受股份并办理了股东登记手续的人就是股东，法院在本案中简单地以股东未出资而否定其股东资格似乎与法理不合 。
（二）未出资股东的资格并不因未出资而受到否定
尽管否定股东地位说在我国公司法中缺乏明确的法律依据 ，但鉴于此说在理论和司法实践中的广泛影响，我们认为很有必要对此进行认真的剖析，进而推导得出我们的观点——未出资股东的资格并不因未出资而受到否定。
1． 股东资格的取得未必以出资作为前提条件
持否定股东地位说的学者认为，股东身份或资格是出资的法律后果，没有出资自然无所谓股东资格可言。我们认为，这种公司股东资格必须来源于出资的观点是值得商榷的。首先，这一观点并不适用于股东资格的继受取得的情形。因为，股东资格在继受取得（如继承、赠与及受让）的情形下，根本不存在继受取得者向公司出资的情形。其次，从公司股东资格的原始取得进行分析。对于缴纳出资与公司股东资格取得之关系，各国立法大多未做明确规定，但一般而言，采法定资本制的国家对此有较为严格的规定，而采授权资本制的国家对此要求较为宽松。但是，不在股东出资和股东资格之间建立一一对应关系，是多数国家的立法通例 。就目前我们找到的资料，将股东资格与缴纳出资挂钩的立法仅在德国有限责任公司法中有规定 。就正如出资未必就取得股东资格一样，股东资格的取得也未必就必须以出资作为前提条件。
2．授权资本制的立法使未出资者取得股东资格成为可能
坚持以出资取得股东资格，实际上是严格法定资本制下的产物。在严格法定资本制下，立法者要求股东向公司出资的目的在于确保公司资本的确定真实，从而尽可能地维护交易安全。但越来越多的立法者发现，公司本身的财产始终处于难以监控的恒变之中，所谓公司资本对交易安全的维护只是法学家虚构的神话 。严格坚持“出资取得股东资格”的原则，反而会带来极大的不便。因此，有些公司法专家主张，应当淡化出资对公司股东资格的影响。如韩国著名公司法学者李哲松教授在论及股份公司的股东和股东权时指出，股份公司的股东“与其说是因出资而成为社员（股东），还不如说是因取得资本构成单位的股份而成为社员。股份的取得是成为股东资格的前提。对此不得有例外，与此不同的其他约定都是无效的” 。
随着建立在严格的资本确定原则基础上的法定资本制被绝大多数的市场国家所废弃，越来越多的国家公司立法代之以授权资本制。我国公司法坚守已显落伍的严格法定资本制原则，对此学界多有诟病 。在此立法宗旨下，我们自然不难理解为什么许多人会坚持“出资取得股东资格”的观点。然而，在我国中外合资经营企业的相关立法中，由于采取了较为先进的授权资本制的立法模式，允许合营各方分期缴纳出资额 ，我们从中不难发现，股东资格并不完全因出资而取得。这是因为，尽管我国对于中外合资经营企业采取的是在公司法外另行立法的模式，但《中华人民共和国中外合资经营企业法》第4条第1款明确规定，合营企业的形式为有限责任公司，合营各方即为公司的股东。在合营公司依分期出资方式而设立的情形下，必然存在股东在未能出资或未能全部出资之前即依法取得合营公司股东资格的情形。如果依严格的“出资取得股东资格”观点，则这类合营公司的股东资格又如何得以确认呢？
3.肯定未出资股东资格的积极意义
首先，在理论上为未出资的股东对外承担责任提供了充实的法理基础。民事主体的法律资格，是民事主体享有民事权利、承担民事义务的基础。否定股东资格说存在的理论困境是，既然否定了股东资格，为什么被否定股东资格的所谓“股东”还要对外却要向公司的债权人承担责任？从法理上讲，如果以未出资为由否定其股东资格，自然不能让未出资的该类所谓“股东”对外承担责任，但司法实践中这样又显然对公司债权人不利。否定股东资格说存在法理上的不能自圆其说的逻辑矛盾。而肯定未出资股东的资格，则不会存在这种理论上无法自圆其说的窘境。
其次，肯定未出资股东资格在实践中也有利于公司的稳定。在我国实际经济生活中，大量存在公司股东未出资的现象，有的公司股东仅有二人，如其中一个股东未出资即否定其股东资格，则公司实则仅存一个合格股东，这不符合公司设立及存在的法律规定 ，公司本身存在的合法性都值得质疑。至于象原告王立君诉被告永浩公司、朱?F一案那样，全部股东均未能出资的现象也并非少数。如果都以未出资为由简单地否定股东资格，则可能导致大量的公司不能有效合法地存续，这与公司法所倡导的商业维持原则是不符合的。
有的同志也许会认为，肯定未出资之股东资格并无不可，但如果未出资股东迟迟不履行补充出资义务，是否仍坚持肯定其股东资格？我们认为答案无疑是肯定的，这并不会违反公平原则。其实，公司股东资格的确认，并不仅意味着被确认者单纯地享受股东权利，还更多地意味着他对公司和公司的外部债权人需要承担股东义务。如果对未出资者的股东资格不予确认，则必然意味着放纵虚假出资者，使他们从义务的枷锁中得以解脱出来。
还有人认为，既然未出资者拒不补资，他的行为可能使公司注册资本不实而招致公司法人资格的否定，公司的不存在实际上也就否定了他的股东地位和资格。但是，股东资格是指公司的股东资格，如果公司的法人资格都被否定了，在此情形下，就连已足额、如期出资的股东也将不成其为股东了，这时被否定的根本不是股东资格问题，而是公司法人格的否定问题。因此，我们认为，在公司有效存续期间，对于未出资的股东资格仍应予维持，而不应简单地否定。
二、对未出资之股东的股权应否限制
在肯定未出资之股东资格的观点中，关于如何对待未出资股东的股权问题，又存在两种不同的做法。一种做法认为，既然承认未出资股东的股东资格，那么股东按照公司法享有的所有权利就没有理由加以剥夺或限制，上述原告王立君诉被告永浩公司、朱?F一案的受诉法院在判决理由中即持此观点。另一种做法认为，未出资的股东的股东资格虽不受影响，但其股权应受到限制。我们认为后一种做法是比较妥当的。
（一）为什么要限制未出资股东的股权
１.尽管学界对股权的性质长期以来存在争议，但勿庸置疑的是，从原始股权的取得方式来看，股权的取得须以出资作为对价。从这个意义上说，“股权是作为股东转让出资财产所有权的对价的民事权利” 。无对价即无权利，这是民商法中的常识，也是我们主张限制未出资股东之股权的法理基础。
2．从现行立法规范上看，我国公司法第4条第1款规定，“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利”。立法对于股东享受权利，显然是设置了前提条件的，即首先股东必须作为“出资者”；其次，其股东权利的享受和行使须按其投入公司的资本额大小而确定。如果不是出资者，股东的资格虽并不因此否定，但其股东权利就失去了基础。
（二）如何限制未出资股东的股权行使
对于未出资股东的股权，是否应全部予以限制，还是部分限制？我们认为对此应根据股权的不同情况进行具体分析。
众所周知，从股权行使目的的不同来划分，股权可分为自益权和共益权。自益权主要包括投资受益权、剩余财产分配权、新股认购优先权、出资转让权、股份转让过户申请权、可转换股份转换请求权，它是股东以从公司获得经济利益为目的的权利；共益权主要包括表决权、选任公司董事及管理人员权、代表诉讼提起权、股东大会召集权、提案权、质询权、股东会或董事会议决议撤销诉权、公司重要文件查阅权，它是股东以参与公司的经营为目的的权利。尽管二者的界限并不是绝对的，但这仍不失为股权最重要的一种分类。正如有的学者认为的那样，自益权主要表现为股东自身的经济利益，多具财产权内容，共益权则主要表现为股东对公司经营的参与和监督，多具管理权的内容 。我们认为，对未出资股东的自益权的行使应予以全部限制。因为，在股东未出资的情形下，该股东径行主张纯粹为自身经济利益而生的权利，无异于不劳而获，在其投资收益与出资风险之间不存在关联关系，这明显有违公正和公平的原则，对此加以限制是顺理成章的。
但是，未出资股东能否主张行使共益权，这是一个容易引发争议的问题。因为自益权与共益权之间的界限并不是绝对的，某些共益权是作为自益权的手段而行使，从而使此种权利兼具共益权和自益权的特点。例如，会计文件查阅权、会计帐薄查阅权等即是此类，也难怪一些学者将股东的查阅权乃至代表诉讼提起权视为自益权 。尽管如此，我们认为未出资股东对于共益权是可以行使的，对此种具有管理权性质而无股东自身财产权性质的共益权，如果不允许股东行使，反而会影响公司的正常经营。比如在原告王立君诉被告永浩公司、朱?F一案中，如果仅以未出资为由限制原告的表决权、选任公司董事及管理人员权、代表诉讼提起权、股东大会召集权等共益权，势必会影响公司的正常经营管理，特别是在两个股东均未能出资的情形下，如果他们的共益权均受到限制，则公司就无从继续经营下去了。
（三）未出资股东之股权行使的恢复
基于公司法有关规定，未出资股东可以补充出资，如果股东如数、按期补充了其应缴出资，则其股东权利应得到肯定和保护。所以，我们不能以未出资为由，从根本上否定该股东的权利，而只是在其未能履行补资的情形下，对其权利加以暂时限制，一旦该股东履行了补充出资义务，其股东权利应得到恢复。
有的同志提出，如果未出资股东补充了出资，其股权行使的恢复是否溯及至公司设立开始之时？这个问题也具有十分重要的现实意义。比如，在原告王立君诉被告永浩公司、朱?F一案中，如果原告补充了出资，而在其补充出资前，永浩公司经营中存在较大的利润可供股东分配，则原告是否有权对其补充出资前的公司盈利要求分配？我们的答案是肯定的。因为，未出资股东因其未出资的行为，可以由公司和已出资股东通过提出补充出资和承担违约责任的方式进行追究，未出资股东为此必须承担向公司补充出资及向守约方承担违约责任。换言之，未出资股东通过这种方式为自己的行为承受了相应的代价，法律为守约方提供了相应的救济途径。未出资者补充出资后，其对公司的责任已经履行完毕，公司没有理由拒绝向股东分配本该分配的盈利。尽管未出资股东所需补充的出资额可能远远低于其可分配的盈利，但是这并不能成为公司拒绝分配盈利给股东的有效理由。
