企业上市融资初期需注意的法律问题
北京市中银律师事务所 王忠辉律师
近年来，随着中国经济的快速增长和资本市场的不断壮大，通过发行股票并上市筹集资金已经成为企业一个非常重要的融资渠道。采取这种方式融资，不仅可以使企业获得一个长期的低成本融资渠道，降低负债比例、增强抵御风险的能力，而且企业上市后通过建立以股东大会、董事会、监事会为特征的公司治理结构，利用管理层持股、股权激励等一系列机制也可以给企业的发展注入新的活力。更重要的是，企业上市可以使企业获得大额资金，实现快速扩张，迎接来自各方面尤其是海外军团的挑战。从股份制试点到股票上市，我国股份制企业尤其是上市企业获得了长足的发展，成为我国市场经济主体中最活跃、最具增长潜力的代表。今天，股票上市已成为众多企业追求的目标。为使企业家们能够对上市这一特殊的融资方式有所了解，进而能够利用这一融资方式实现筹资目的，笔者将以境内A股发行上市的要求为例，结合实践经验，分三期对企业上市初期、中期、后期三个时期应关注的法律问题进行简要介绍。以下介绍企业上市融资初期需注意的法律问题。
一、企业上市融资的基本条件
企业在境内上市融资应具备的条件，主要见于我国《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》及沪深两市证券交易所《股票上市规则》等相关规定，内容比较庞杂，主要涉及企业的主体资格、独立性、规范运作、财务会计、募集资金投向等方面。具体来说，企业在判断自己是否具备上市融资的条件时，至少需把握以下几个关键点：
（一）主体资格方面
企业应当是依法设立且合法存续的股份有限公司，持续经营时间应当在3年以上（经国务院批准的除外），其中：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间从有限责任公司成立之日起计算满3年；最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更；发行前股本总额不少于人民币3000万元，发行后股本总额不少于人民币五千万元，公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。
（二）独立性方面
企业应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；企业的资产应当完整，人员应当独立，财务应当独立，机构应当独立、业务应当独立。
（三）规范运作方面
企业应当建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；企业的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；企业最近三年无重大违法行为，无损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
（四）财务与会计方面
企业最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；最近三年财务会计报告无虚假记载。
（五）募集资金投向方面
募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。另外，募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。
二、企业上市的一般流程
企业上市是指依据《公司法》设立的股份有限公司首次向社会公众公开发行股票并申请股票上市交易的整个过程。从定义可以看出，企业发行股票并上市的首要前提是企业须为依据《公司法》设立的股份有限公司，因此，一家企业要想实现上市筹资，必须首先改组为股份有限公司。当然，如果企业在决定上市时已经是股份有限公司，则可省掉企业股份制改造环节。从实践来看，大多数企业实现上市一般都须经历以下程序：
改制与设立→问题诊断与上市辅导→申请文件的申报→申请文件的审核→路演、询价与定价→发行与上市
在改制与设立阶段，主要工作内容是聘请中介机构，拟订改制重组方案，注册设立股份有限公司。
在问题诊断与上市辅导阶段，主要工作内容是寻找企业与上市要求之间的差距，对照法定的发行上市条件对存在的问题进行整改，对高级管理人员进行证券法律法规和上市知识的培训和辅导，准备首次公开发行的相关申请文件。
在申请文件申报阶段，保荐机构要对申请文件进行内核并负责向中国证监会尽职推荐，符合申报条件的，证监会将在5个工作日内受理申请文件。
在申请文件审核阶段，中国证监会将对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委的意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织企业和中介机构对反馈的审核意见进行回复或整改，相应修改申请文件之后的5个工作日内进行申请文件预披露（关于调整预先披露时间的通知[发行监管函[2008]142号]），最后提交股票发行审核委员会审核。
发行申请经发行审核委员会审核通过后，中国证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与企业进行路演，向投资者推介和询价，并根据询价结果协商确定发行价格。这一阶段称为路演、询价与定价阶段。
最后在发行与上市阶段，企业根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市。
三、初期应关注的几个法律问题
如果我们将企业上市的整个过程划分为初期、中期、后期三个阶段，那么，对于企业来说，企业在不同阶段所应完成的任务是不同的，应注意的法律问题也大相径庭。具体到初期，笔者认为，企业至少应特别关注以下问题：
（一）弄清上市融资的利弊，审慎做出决策
从有利方面来看,上市融资首先是可以使企业获得大额的发展资金；其次，上市融资将开通企业未来在公开资本市场上融资的通道，便于未来筹措资金；再次，上市融资有利于完善公司内部治理结构，建立现代企业制度，增强企业竞争实力；最后，上市融资可以增加企业资产净值，提高产品品牌价值和企业社会声誉。另外，资本市场可以为企业进行定价，从而为企业的下一步收购兼并、股权激励、风险投资退出奠定基础。
上市融资对企业来讲也存在一些不利的地方，比如企业将受到监管机构、社会公众等各方更多的关注和监督，企业的经营活动也将暴露在阳光之下；存在被潜在对手并购并最终丧失控制权的风险；等等。
在初期，企业家应结合自身情况对上市融资的利弊作出科学的判断，明确上市的目的，在利和弊之间博弈之后，做出正确的、适合企业发展的决策。千万不要因为别人都在忙上市，自己也不考虑自身因素盲目筹备上市，也千万不要因为自己对相关政策法规的误读而使自己错失上市融资的良机。
（二）依据相关规定，对能否上市作出初步评估
企业在做出上市筹资的决策后，应依据相关法律规定，结合自身的条件，对是否符合相关法律法规所要求的上市条件进行初步的评估和判断，明确自身与规定要求之间存在的差距，是否存在完善可能，整合完善的难度和需要付出的时间及成本。必要时，企业应就自身情况征求相关专业机构的意见，以保证自己的判断的准确性。经初步评估，满足上市条件或者通过整改可以满足上市条件的，企业可着手安排下一步的工作。
（三）成立上市筹备小组，聘请上市顾问团
企业在决定上市且经初步判断能够满足上市条件后，即应及时着手筹备上市的有关事宜，成立上市筹备小组，聘请上市顾问专业团队。实践证明，聘请优秀的上市顾问团队是企业成功上市的重要一步。在浩瀚的资本市场中，找到适合企业自身的航线并乘风破浪到达彼岸，是一项专业性很强且极具创造性的工作。企业在做出上市融资的英明决策后，即应聘请声誉卓著、实力雄厚、经验丰富的券商、律师事务所、会计师事务所组成顾问团担任企业改制及上市的咨询及辅导机构，通过专业机构的专业服务，整合企业的现有资源，规范企业的经营活动，确保上市融资目标的顺利完成。
（四）围绕上市目标，慎选上市地
企业在做出上市计划后，尚须对上市地点做出抉择。面对中国大陆、中国香港，美国、新加坡甚至更多的资本市场，企业往往无所适从。这时，上市顾问团就应充分发挥顾问的作用，从企业的上市目标、行业特征、客户群体以及未来发展规划等方面出发，结合各地证券市场的特点，帮助企业对拟上市地点做出慎重的选择。
一般来说，国际资本市场虽然具有融资额度大、二次融资容易、发行时间较短等优点，但同时也具有发行费用高、公司结构复杂、投资者关注程度低等缺点。而境内上市则具有绝对的本土化优势，且发行市盈率高，筹资额度大，发行费用及后期维护成本均相对较低的特点。这个需要结合不同企业的实际情况，对上市地点做出适合企业的选择。
总之，企业发展到一定阶段，为了实现可持续发展的长远目标，或者解决资金缺口的瓶颈，将企业推向资本市场，将其市场化，以此获得所需资金，无疑是一条切实可行的道路。但企业上市融资是一项系统而复杂的工作，而且并非任何企业都具备上市融资的条件。因此，笔者建议，企业在产生上市筹资的初步意向后，最好聘请相关的上市专家，对企业是否具备、怎样才能具备上市条件，以及多长时间内能够实现上市等事宜作出初步判断，并以此指导下一阶段的融资工作安排。
作者:北京市中银律师事务所 王忠辉律师
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关于印发《关于执行〈民用核承压设备安全监督管理规定〉中有关问题的说明》和《民用核承压设备资格许可证持证单位报告制度》的通知
国家环境保护总局
国家环境保护总局核安全文件
国核安发〔2005〕41号
关于印发《关于执行〈民用核承压设备安全监督管理规定〉中有关问题的说明》和《民用核承压设备资格许可证持证单位报告制度》的通知
各有关单位：
为了适应核电自主化形势发展的需要，加强核承压设备安全监督管理，现发布《关于执行〈民用核承压设备安全监督管理规定〉中有关问题的说明 》、《民用核承压设备资格许可证持证单位报告制度》，请有关单位遵照执行。
附件：1.关于执行《民用核承压设备安全监督管理规定》中有关问题的说明
2.民用核承压设备资格许可证持证单位报告制度
二○○五年四月五日
主题词：加强 核承压设备 监督 管理 通知
关于执行《民用核承压设备安全监督管理规定》中有关问题的说明
《民用核承压设备安全监督管理规定》（以下称HAF 601）自1992年3月发布以来，一直有效指导着我国民用核承压设备的核安全监督管理工作。为了适应核电自主化形势发展的需要，进一步加强核承压设备安全监督管理，现对执行HAF601中出现的有关问题提出如下处理意见：
一、申请核承压设备活动资格许可证的单位直接向国家核安全局提出申请，由国家核安全局负责资格审查和颁发证件。对已持有核承压设备活动资格许可证的单位，在许可证有效期5年内未进行过核承压设备活动的，换证时按重新取证办理。
二、申请核承压设备制造资格许可证的单位，应针对申请的目标产品，选择有代表性的样机或模拟件，按核质量保证体系的要求进行试制活动。国家核安全局将根据其结果和过程控制情况，确定申请单位从事核承压设备制造的能力。必要时，国家核安全局将对其试制过程进行检查。
三、持证单位应认真执行《民用核承压设备活动资格许可证持证单位报告制度》。持证单位法人代表变动时，应在生效后一个月内，向国家核安全局报送由新法人代表签署的政策声明。持证单位对经国家核安全局审查的《核承压设备活动质量保证大纲》中的其他变动，应报国家核安全局重新审查。
四、国家核安全局发现持证单位的生产场所、人力资源、技术装备、技术能力、检验手段、试验条件等不能维持申请时水平的，采取以下措施：
（一）情节不严重的责令改正。
（二）情节较严重或责令改正但不满足要求的，暂停该单位的资格许可证。被暂停资格许可证的单位应积极采取整改措施，通过整改并经国家核安全局检查合格后，可恢复资格许可证；一年内不能恢复的，资格许可证自动撤销。
（三）情节严重或在短期内无法恢复的，撤销该单位资格许可证。
五、对核安全法规标准要求进行“设备鉴定”的核承压设备，应在制造活动开始前，完成该核承压设备的“设备鉴定”。“设备鉴定”应由持有该核承压设备设计资格许可证的单位主持。主持单位应遵守核安全法规标准，有效实施核承压设备质量保证大纲，对其鉴定结论承担法律责任。
六、持证单位在开始核承压设备活动前，应在国家核安全局审查的《核承压设备活动质量保证大纲》所有要求得到满足的基础上，结合核设施营运单位的具体要求，编制质保项目分大纲，报营运单位批准后，作为《核承压设备活动质量保证分大纲》实施。
七、国家核安全局对持证单位从事核承压设备活动进行监督检查时，如发现持证单位不能证明其活动质量处于受控状态或不满足核安全法规标准，可责令其停止相关的核承压设备活动，对相关物项进行封存处理。
八、为保证核承压设备活动满足相应的技术标准，满足经审评认可的核设施安全分析报告中有关承诺，核设施营运单位应采取以下措施，加强对核承压设备活动的质量管理和过程控制：
（一）在核承压设备活动合同签订后7日内，通报国家核安全局。
（二）分别批准各核承压设备活动的持证单位编制的《核承压设备活动质量保证分大纲》，并确保其在核承压设备活动中得到有效实施。
（三）加强对持证单位设备鉴定的管理。
（四）根据核承压设备的核安全重要性、供方的质量保证能力、技术成熟性和难度以及管理复杂程度等方面，对持证单位核承压设备活动的质量管理和过程控制工作进行分级管理。
（五）在各核承压设备活动开始前，分别制定质量管理和过程控制工作计划；在实施期间，对这些工作计划的修改应履行本单位规定的审批手续。
（六）对不能证明其活动质量受控的核承压设备不得验收。
附件二：
民用核承压设备活动资格许可证持证单位报告制度
为加强民用核承压设备活动的安全监管，提高持证单位的质量意识，促进核安全文化建设，国家核安全局根据《民用核承压设备安全监督管理规定》，建立持证单位报告制度。
一、 持证单位年度报告
从国家核安全局发放核承压设备活动资格许可证之日起，持证单位每12个月向国家核安全局提交一份年度报告。报告应在第13个月内报送国家核安全局。报告应包括以下内容：
（一）取证申请文件中承诺的各项能力的维持，相关人员的变动和培训情况；
（二）核承压设备活动质量保证体系的监查情况和管理部门的审查总结；
（三）核承压设备活动的质量保证计划执行情况；
（四）核承压设备活动的不符合项清单；
（五）营运单位对核承压设备活动进行的质量管理和控制的情况；
（六）国家核安全局监督检查提出的核安全要求及重大不符合项纠正措施的落实情况。
二、 持证单位重大变动报告
持证单位应在发生以下情况后十五天内，将变化情况报告国家核安全局：
（一） 工商营业执照登记内容改变；
（二） 许可证申请文件承诺的生产场所、人力资源、技术装备、技术能力、检验手段、试验条件等工作条件和状况以及隶属关系发生改变；
（三） 涉及许可证条件的改变。
三、 核承压设备活动准备情况报告
（一）持证单位应在核承压设备活动开始前三个月提交核承压设备活动准备情况报告。
1.设计准备情况报告的内容：
（1）营运单位审查批准的《核承压设备活动质量保证分大纲》及程序清单；
（2）设计内容和进度计划；
（3）设计遵循的技术标准和规范目录清单、设计中使用的计算机软件清单；
（4）设计验证活动清单。
2.制造/安装准备情况报告的内容：
（1）营运单位审查批准的《核承压设备活动质量保证分大纲》及程序清单；
（2）制造设备所在的系统；
（3）制造/安装内容、开始时间和进度计划；
（4）制造/安装技术规格书；
（5）外协项目清单。
（二）持证单位应在核承压设备制造/安装前一个月，提交营运单位审查批准的质量计划。
四、 核承压设备活动重要情况通报
在核承压设备活动期间，持证单位应按时向国家核安全局通报以下重要情况：
（一）提前10天通报国家核安全局设立的核承压设备活动控制点的执行日期；通报后日期又发生变更的，至少提前3天通报。
（二）涉及核安全的重要会议、论证等活动，提前7天通报。
（三）对于核安全重大不符合项，在开启后3天内通报。
（四）对于营运单位发出导致停工的指令，在3天内通报。
