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随着信息技术产业的兴起，司法证明的舞台上出现了新的事物，即电子证据。电子证据的出现给我国甚至世界各国都带来了一系列的证据法问题。电子证据作为证据使用，法学理论与司法实践中均没有异议。电子证据作为体现现代科技进步与司法制度结晶的成果被广泛地运用于诉讼之中，在司法实践中发挥着越来越重要的作用。然而，我国现有民事诉讼证据制度涉及到电子证据的规定相对比较简单，而且内容存在着许多冲突。在电子证据的法律定位上，理论界存在“视听资料说”、“书证说”“混合证据说”、“独立证据说”等学说的争论。从长远来看，“独立证据说”应该成为我国电子证据立法和司法理论的基础。对电子证据的证据能力（证据资格）即客观性、关联性、合法性进行评判，对反映电子证据作为证明手段用以证明待证事实所体现的价值大小和作用的强弱程度没有统一的规范可依，有学者认为电子证据可以作为直接证据，也有学者的观点认为电子证据只能作为间接证据使用，从而影响我国民事诉讼效率和诉讼目的的实现。基于当前我国电子证据的制度立法和实践混乱的现状，本文以前人的研究为基础，就电子证据在我国民事诉讼程序和司法实践中遇到的法律问题进行了探讨，在分析当前学界众说的基础上，提出了应将我国电子证据作为一种独立证据，为此应完善我国电子证据的相关立法，赋予电子证据独立的法定证据地位，以适应社会、科技和法律自身发展的需要。

　　一、电子证据的概念

　　电子证据的概念，可谓众说纷纭。有学者认为电子证据是以电子形式存在的用作证据使用的一切材料及其派生物，或者说是借助电子技术或电子设备而形成的一切证据，也有学者认为是借助于现代数字化电子信息技术及其存储、处理、传输、输出的一切证据，还有学者认为是计算机产生的证据，即以电子计算机为载体，以计算机数据为表现、储存、传输形式的证据种类。①具体来说，司法实践中常见的电子证据可分为三类：一是与现代通信技术有关的电子证据，如电传资料、传真资料、手机录音证据等到二是与计算机技术或网络技术有关的电子证据，如电子邮件、电子数据交换等；三是与广播技术、电视技术、电影技术等其他现代信息技术有关的电子证据。②

　　二、电子证据的特性

　　1、准确性：电子证据少受主观因素的影响，可以避免传统证据的弊端，这使得其具有很强的证据价值。

　　2、形式多样性：不同的电子证据有着不同的表现形式。

　　3、无形性：电子证据是被数字化了的信息。信息在进行存储、运算的过程中，必须用特定的编码表示。在这一过程中，一切信息都是由这些不可见的编码来传递。手机短信、电报传真本身也不是有形物质，都需要借助手机、纸张待实物使其可见、可读、可储存或保全。③

　　4、无限地快速传递性：电子证据可在虚拟空间里传播，可且传播速度惊人，它提高了电子证据的使用效率。

　　三、电子证据的法律定位

　　（一）理论观点

　　从上述关于电子证据法律法规的规定可以看出，我国对电子证据的法律定位不一致，对电子证据的法律定位，仁者见仁，智者见智。目前，对电子证据的定位主要有以下五种观点。

　　1、视听资料说。将电子证据归入视听资料，是因为两者都需借助一定的工具或以一定的手段转化后才能被人们所感知，二者的承载媒介是相同的。

　　2、书证说。电子证据和书证虽然二者的存储形式不同，但有相同的功能，即反映所记载的内容，而且能够反映相同的内容。我国《合同法》第十一条也是将电子证据归入书证。

　　3、鉴定结论说。有少数学者将电子证据归为鉴定结论。持这种观点的理由：“是如果法院或诉讼当事人对电子数据的可信性有怀疑，可由法院指定专家进行鉴定，然后由法院确定其能否作为认定事实的根据。”④

　　4、混合证据说。混合证据说认为电子证据不应当作为一种独立的证据形态，而应分散于各种传统证据当中，电子证据与传统证据相比，不同之处是在于载体方式方面，而非证明机制方面。该学说根据电子证据的形式将其分别归属于书证、视听资料、勘验检查笔录和鉴定结论证据。

　　5、独立证据说。独立证据说所持的观点是，现有的七种证据类型都不能完全反映电子证据的内涵和特征，而且，电子证据的表现形式正在锁着网络和信息技术的发展而变得越来越丰富。人们的生活方式的方方面面都正在渗透着电子证据的身影，因此应该根据电子证据的特殊性，将其规定为一种独立的证据类型，并且规范配套的程序。而且独立证据说便于在法律上能够统一对电子证据的证据属性、证据的收集、举证、质证、认证等方面作出明确规定，以确保电子证据在符合各项规定的前提下，为司法实践所认可。⑤

　　（二）审判实践中的司法应对

　　在当前电子证据理论界观点百家争鸣，法律界没有法律规定的情况下，司法实践无法将电子证据归为法定的某一类型。笔者认为，电子证据应作为一种独立的证据予以固定下来。因为任何一种传统的证据都无法将电子证据完全囊括进去，电子证据在司法活动中将起到越来越重要的作用，就我国民事诉讼来看，七种证据类型除物证、视听资料外的外在表现形式都有可能表现为书面形式，但这并不妨碍它们因其自身的特征而单独成为一种证据，为了司法活动的需要，确立电子证据独立的收集、证明规则。法官在进行电子证据证明力认定时，必须首先对已经采纳的证据包括电子证据进行分类，考察能否达到证明标准。在判断电子证据的证据效力时，应审查其取得途径是否合法，只有符合法律程序的证据，才会被法庭采用；审查电子证据的来源以及电子证据本身的技术含量及加密条件、加密方法，是否有被修改的情况。对于电子证据的收集、判断、运用，有一个逐步完善、逐步规范的过程，在很大程度上有赖于技术的发展和推广。⑥因此，将来对电子证据进行立法时，既要有超前性又不失灵活性，不宜制定过于量化的条款。

　　四、完善我国民事诉讼电子证据的建议

　　由于司法实践中存在着大量的电子证据，对法院的审理带来前所未有的挑战，为此应完善我国民事诉讼电子证据。

　　（一）完善立法，修订我国《民事诉讼法》第六十三条的规定

　　由于电子证据成为一种法定证据是大势所趋，应该从社会发展与法律自身发展的要求出发，需要及时地在立法中确立电子证据的法律地位，在修改《民事诉讼法》对六十三条进行修改，在“勘验笔录”的后面增加“电子数据”，的规定，使电子证据成为一种新的法定证据形式，并给其作出定义。⑦同时，相关法律、法规司法解释要进一步完善，明确电子证据的收集、取证、审查、鉴定及其他相关规则，规定电子证据在什么情形下具有可采性，什么情形下不具有可采性，并借鉴其他国家的立法经验，制定相应的排除规则以及排除规则的例外情形。

　　当然，立法不是一蹴而就的，需要经过较为漫长的过程才能实现，目前在立法不能迅速通过的情形下，可以继续用司法解释的形式指导实践，待到立法成熟时再加以整合。

　　（二）将电子证据规则的构建融入到整个证据立法的进程中

　　由于我国证据立法本身不健全，可将电子证据规则的构建融入到整个证据立法的进程中。同时，由于电子证据亦属于科技立法的范畴，也应关注其与信息科技立法的整体性配套。在立法模式上，我国针对电子证据的专门立法仅有民商事领域的《电子签章法》，体系缺位，法典基础不足，因此可考虑先以部门规章、行政规章的形式解决不同领域内的电子证据问题，再过渡到出台专门性的电子证据司法解释，最后形成单行电子证据立法。

江苏省南京市人民政府


南京市实行新房新制度暂行规定
南京市人民政府



第一条 为加快住房实物分配向货币分配转变的步伐，推进住房商品化、社会化进程，加大房改力度，逐步建立住房新制度，根据《国务院关于深化城镇住房制度改革的决定》，结合本市实际，制定本规定。
第二条 本市行政区域内的国家机关、社会团体、企业、事业单位分配成套住房以及被拆迁居民购买安置房的，均必须遵守本规定。
第三条 市区范围内的下列住房，凡是符合《南京市出售公有住房实施细则》规定的，分配时实行只售不租：
（一）单位新分配的新建住房、新购商品住房、腾空成套住房；
（二）职工集资建造或者购买的住房；
（三）中低收入家庭购买的安居房；
（四）被拆迁居民购买的安置房。
下列家庭可以不购买住房：
（一）民政部门核准的社会救济户和非在职优抚户、最低生活保障线以下的家庭；
（二）经市总工会核准的特困企业的特困职工家庭；
（三）享受离休干部住房租金减免待遇的家庭。
第四条 单位将新建住房、新购买商品住房、腾空成套住房分配给符合单位住房分配条件职工的，必须按照市政府届时房改售房的成本价和折扣政策出售。
单位可以根据实际情况制定具体售房办法，加大个人住房投资比重。可以按市政府届时房改售房不计折扣因素的成本价（简称房改成本价，下同）将新建住房、新购商品住房出售给职工；也可以按不高于住房实际造价或者购价，又不低于房改成本价的标准，将新建住房、新购商品住房
出售给职工。单位制定具体售房办法的，必须将办法报请市房改办批准后实施。
第五条 有条件的单位，在利用现有土地自建住房时，可以按照届时建房的实际成本价向职工集资建房；也可以按照不高于建房实际成本价，又不低于房改成本价的价款向职工集资建房。集资建房的单位，必须将方案报请市房改办批准后实施。
第六条 家庭年收入在5万元以下或者人均收入在1．66万元以下的中低收入家庭住房困难户，可以申请购买安居房。购房申请经市安居办批准后，申请人按照市物价局会同市房产管理局核定公布的安居房的成本价，直接到安居工程建设单位购买。
中低收入家庭居住困难户购买安居房的，可以向家庭成员的工作单位申请购房补贴。单位对符合分房条件、经单位批准购买安居房的职工，给予购房补贴。在规定购房面积标准内，单位的购房补贴额度为安居房款的40％。购房补贴原则上由家庭成员单位平均分摊。
职工购买一般商品住宅，亦可以参照前款规定向所在单位申请补助。
职工购买的安居房必须以自住为目的，不得出租出售。
第七条 城市建设中的被拆迁居民，在依据《南京市房屋拆迁管理办法》取得一次定居拆迁安置房使用权的同时，必须按照市政府届时的房改售房成本价和折扣政策购买安置房。
建设单位出售拆迁安置房的售房款，20％留存，80％上交市房产管理局（不含企业事业单位自拆自建的职工住房）。
拆迁安置房的物业管理原则上由建设单位负责。
第八条 夫妇双方不在同一个单位的，一方单位将新建住房、集资建房、购买商品住房出售给该职工家庭的，在规定分房面积标准内的部分，另一方单位应按照房价款的20％补贴给对方单位。
第九条 职工购买单位的新建住房、新购商品住房、腾空成套住房，或者集资建房、购买安居工程住房、拆迁安置住房的，房屋所有权归购房者个人所有，享有按房改成本价购房者同等的权利与义务。
第十条 职工购买公有住房（包括集资建房、安居工程住房、拆迁安置住房）一次付清房款有困难的，可以按照《南京市职工个人政策性住房抵押贷款暂行办法》的规定申请贷款。贷款额度不得高于职工个人应支付房价款的70％，还贷期限不超过15年。
申请政策性抵押贷款的职工，必须同时办理职工个人住房抵押贷款综合保险。在保险责任范围内，由保险人承担保险责任。
第十一条 各级监察、房改部门应当加强监督、检查，加大督察力度。
第十二条 凡不执行本规定的单位，不得享受房改的各项优惠政策。
第十三条 市属五县参照本规定制定本地区的实施办法。
第十四条 本规定由市房改办负责解释。
第十五条 本规定自发布之日起施行。



1997年7月13日